18 мая 2020 г. на общественное обсуждение был вынесен проект Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях[1].
В целом на сайте pravo.by[2] приведены основные аспекты, которые были затронуты (изменены, дополнены или скорректированы) в предложенном на рассмотрение и обсуждении проекте.
Так, в частности, при разработке проекта КоАП:
- введен институт профилактических мер воздействия с целью усиления профилактической составляющей КоАП;
- расширен перечень оснований для освобождения от административной ответственности;
- упрощены и четко структурированы условия административной ответственности субъектов хозяйствования;
- закреплены экономические стимулы для оперативной уплаты штрафа.
В рамках настоящего комментария мы остановимся на некоторых изменениях, которые, по нашему мнению, могут быть интересны бизнесу.
1. Валютное регулирование.
Было (11.2 КоАП):
1. Осуществление индивидуальным предпринимателем, юридическим или физическим лицом валютной операции, связанной с движением капитала, без разрешения Национального банка Республики Беларусь, когда в соответствии с законодательством требуется такое разрешение. 2. Осуществление индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом валютной операции, связанной с движением капитала, без регистрации либо уведомления в случае, когда в соответствии с законодательством требуются такие регистрация или уведомление.
| Стало (12.2 КоАП):
Неисполнение обязанности по регистрации валютного договора в случае, когда в соответствии с законодательными актами требуется такая регистрация, – влечет наложение штрафа в размере до пяти базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо – до десяти базовых величин.
|
Приведенные изменения полностью коррелируют с планируемыми корректировками валютного законодательства. Напомним, что 21 мая Палата представителей приняла во втором чтении законопроект «О валютном регулировании и валютном контроле», цели которого, если сводить к его простому пониманию: очередная либерализация валютного законодательства с отменой (теперь уже окончательной) «разрешительного» подхода в совершении валютных операций, послабление в порядке проведения внешнеторговых операций (о чем мы также скажем далее) и т.д.
2. Проведение внешнеторговых операций.
Как мы отмечали выше, либерализация коснется и порядка осуществления внешнеторговых операций (ВТО). Планируется предоставить субъектам хозяйствования право самостоятельно выбирать сроки завершения ВТО (напомним, что сейчас установлены сроки отдельно для экспорта (180 дней) и импорта (90 дней). Мы не берем в расчет текущее продление на 100 календарных дней сроков завершения ВТО, которые истекают в период с 01.04.2020 по 30.06.2020[3].
Здесь, с учетом масштаба изменений валютного законодательства, достаточно много дополнений и корректировок (в нов. Редакции речь пойдет о ст. 12.14 КоАП):
| П. 1 | Превышение суммы перечисленных денежных средств при импорте (стоимости отгруженного товара, выполненных работ, оказанных услуг при экспорте) в сравнении с договорной стоимостью полученного товара, выполненных работ, оказанных услуг (суммой полученных денежных средств)
| 1) штраф до 30 БВ; 2) на ИП и ЮЛ – в размере разницы между этими суммами
|
| П. 2 | Необеспечение по истечении тридцати календарных дней со дня окончания срока, установленного для исполнения обязанности при реализации внешнеторговых договоров, поступления денежных средств или завершения внешнеторговой операции иным предусмотренным законодательными актами способом при экспорте […] либо завершения внешнеторговой операции предусмотренным способом при импорте, за исключением случаев совершения нарушений, предусмотренных частью 3 статьи
| 1) штраф до 30 БВ; 2) на ИП и ЮЛ – до 0,5 % от суммы незавершенной в установленный срок ВТО за каждый день превышения срока, но не более суммы незавершенной ВТО |
| П. 3 | Необеспечение лизингодателем при исполнении договора международного лизинга своевременных поступлений лизинговых платежей, средств от продажи предмета лизинга лизингополучателю – нерезиденту Республики Беларусь, поступления предмета лизинга на территорию Республики Беларусь в случае его возврата либо завершения указанного договора иным предусмотренным законодательством для международного лизинга способом в сроки, предусмотренные законодательными актами | на ИП и ЮЛ – до 0,5 % не полученных (не поступивших) в установленный срок лизинговых платежей, средств от продажи предмета лизинга, стоимости не поступившего в установленный срок предмета лизинга за каждый день превышения срока, но не более суммы не полученных в установленный срок указанных денежных средств либо стоимости предмета лизинга |
| П. 4 | Проведение расчетов при экспорте в белорусских рублях резидентом по внешнеторговым договорам, заключенным между другим резидентом и нерезидентом, с нарушением требований законодательства
| 1) штраф до 10 БВ; 2) на ИП и ЮЛ – в размере до 20 % от суммы этих средств |
| П. 5 | Распоряжение в нарушение законодательства денежными средствами от экспорта без зачисления на свой счет | 1) штраф до 20 БВ; 2) на ИП и ЮЛ – в размере суммы этих средств |
| П. 6 | Перечисление в нарушение законодательства денежных средств со своего счета для оплаты за товары (нераскрытую информацию, исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, имущественные права, имущество, полученное в аренду, работы, услуги), если импортером является иное лицо | 1) штраф до 20 БВ; 2) на ИП и ЮЛ – в размере суммы этих средств |
При этом сделано примечание о том, что ответственность за совершение правонарушений, предусмотренных частями 1 – 3 рассматриваемой статьи, не применяется в подтвержденных документами случаях, если:
- товар в то время, когда риски нес резидент, оказался уничтоженным, безвозвратно утерянным вследствие аварии или действия непреодолимой силы;
- произошла недостача в силу естественного износа или убыли при нормальных условиях транспортировки и хранения;
- товар выбыл из владения резидента вследствие неправомерных действий органов или должностных лиц иностранного государства;
- возврат переведенной в счет оплаты товара суммы оказался невозможным в силу действия непреодолимой силы, объявленного иностранным государством моратория, а также неправомерных действий органов или должностных лиц иностранного государства;
- обязанность по своевременному поступлению денежных средств на счет резидента, открытый в банке Республики Беларусь, или завершению внешнеторговой операции иным предусмотренным законодательными актами способом не исполнена по вине третьих лиц.
3. Налоги.
В КоАП найдет отражение норма, которая ранее была определена в Законе Республики Беларусь от 30.12.2018 N 159-З, а именно: Не является административным правонарушением против порядка налогообложения нарушение налогового законодательства, допущенное вследствие исполнения разъяснений по вопросам применения налогового законодательства, полученных плательщиком, налоговым агентом или иным обязанным лицом в письменной или электронной форме
Указанное в очередное раз подчеркивает важность персональных разъяснений, получаемых плательщиком.
4. Трудовые отношения.
1) Предлагаемая редакция ст. 7.6 КоАП устанавливает совершенно иной подход в части применения сроков наложения административного взыскания. Так, если ранее был установлен общий срок в размере двух месяцев и специальные сроки в зависимости от состава правонарушения, в актуальной редакции законодатель предлагает деление в зависимости от вида лица. Отдельно сроки наложения административного взыскания будут предусматриваться для физических лиц – не позднее двух месяцев со дня совершения правонарушения, а за совершение таким лицом длящегося административного правонарушения, – не позднее двух месяцев со дня его обнаружения; ИП, ЮЛ, а равно должностным лицом ЮЛ – не позднее трех лет со дня совершения и 6 месяцев со дня обнаружения.
В составах, предусматривающих ответственность за нарушение законодательства о труде, указан такой субъект правонарушения как наниматель, которым может быть, как физическое лицо, так и юридическое лицо. Сроки наложения административного взыскания, с учетом ст. 7.6. КоАП, в таком случае будут существенно разниться.
2) Статья 10.12 КоАП «Нарушение законодательства о труде» изложена в новой редакции. Она объединила в себе составы из статей 9.16 и 9.19 КоАП в действующей редакции. В данной статье появились новые составы, предусмотренные частями 4 и 5 ст. 10.12 КоАП, которыми установлена ответственность:
- за невыплату или неполную выплату в установленный срок заработной платы и иных выплат, причитающихся работнику от нанимателя и влечет наложение штрафа в размере от 10 до 50 базовых величин (ч.4 ст. 10.12 КоАП);
- деяния, предусмотренные частью 4 ст. 10.12 КоАП, совершенные повторно в течение одного года после наложения административного взыскания за такие же нарушения и влечет наложение штрафа в размере от 30 до 100 базовых величин (ч.5 ст. 10.12 КоАП).
В настоящее время часть 1 статьи 9.19 КоАП (которую предлагают заменить ч.4 ст. 10.12 КоАП) предусматривает ответственность за нарушение нанимателем или уполномоченным должностным лицом нанимателя порядка и сроков выплаты заработной платы и влечет наложение штрафа на уполномоченное должностное лицо нанимателя в размере от 4 до 20 базовых величин, а на юридическое лицо — до 100 базовых величин.
Предложенные в новом КоАП составы стали более понятны как для нанимателя, так и для контролирующих органов. Важно соблюдение двух условий: выплата заработной платы в установленный срок и в полном объеме. Во всех иных случаях – риск привлечения к административной ответственности будет очень высок.
Санкции новых составов не предусматривают ответственность юридического лица за нарушения в части выплаты работникам зарплаты.
Вместе с тем, в предлагаемом варианте изменений не обозначен субъект правонарушения, привлекаемый к ответственности, что порождает ряд вопросов. В ней нет упоминания о должностных лицах нанимателя, хотя в остальных частях указанной статьи в качестве субъекта указано должностное лицо нанимателя. Не ясно, то ли законодатель это сделал случайно, то ли умышленно. Ведь от субъектного состава будут зависеть сроки привлечения виновного лица к административной ответственности. Вместе с тем, очевидно, что физическое лицо само по себе такие нарушения не совершает (если оно не является нанимателем домашнего работника). Как правило, это будет уполномоченное должностное лицо нанимателя или ИП. Мы не исключаем, что данные составы в финальном варианте КоАП претерпят изменения в части субъекта правонарушения.
3) В проекте части 7 статьи 10.12 КоАП предусмотрены уточненные составы, раскрывающие иные нарушения законодательства о труде:
«Несоблюдение должностным лицом установленного порядка приема работников на работу, режима рабочего времени и времени отдыха работников, предоставления им отпусков, а равно иные нарушения законодательства о труде, кроме нарушений, предусмотренных статьями 1-6 настоящей статьи, причинившие вред работнику, — влекут наложение штрафа в размере от 2-х до 20 базовых величин.».
Не ясно, чем руководствовался законодатель, конкретизируя нарушения законодательства о труде в этой части. При этом нам не известны случаи, когда нарушение порядка приема на работу могло причинить вред работнику.
В связи с тем, что санкция ч.7 ст. 10.12 КоАП предусматривает ответственность должностного лица, соответственно, увеличиваются сроки привлечения должностных лиц к ответственности за совершенные указанные правонарушения — до 3- лет с момента совершения и до 6 месяцев с момента обнаружения.
4) С учетом вышеизложенного увеличивается срок привлечения к административной ответственности нанимателя и (или) уполномоченного должностного лица юридического лица и ИП, в том числе:
- за нарушение законодательства о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства (статья 24.35 (23.55 в действующем КоАП),
- за нарушение законодательства о занятости населения (статья 10.11 (9.15 в действующем КоАП), в том числе за неуведомленные органов по труду, занятости и социальной защите, несвоевременное или не полном объеме уведомление этих органов уполномоченными должностным лицом нанимателя о предстоящем высвобождением работников в связи с ликвидацией юридического лица, сокращением численности (штата) работников либо о наличии свободных рабочих мест (вакансий).
Авторы:
- Алексей Король, адвокат
- Оксана Пучковская, адвокат
- Наталия Кухаренко, помощник адвоката
- Ольга Ленкевич, помощник адвоката
[1] http://forumpravo.by/forums/npa.aspx?forum=15&topic=14390.
[2] http://pravo.by/novosti/novosti-pravo-by/2020/may/50429/.
[3] Постановление Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 01.04.2020 № 192/6 «О проведении внешнеторговых операций и открытии счетов в банках-нерезидентах».
