Автор:
Максим Косачёв, адвокат
1. Действительно ли это важное законодательное новшество и что оно реально дает самим компаниям и их работникам?
Собственники бизнеса всегда думают над вопросами, как стимулировать сотрудников компании лучше работать, как удержать их на работе, а также как повысить их заинтересованность в долгосрочной перспективе в росте прибыли хозяйственного общества (далее – хозобщесво). Одним из инструментов позволяющим достичь этих целей является опцион. Опцион достаточно давно используется зарубежными компаниями для мотивации сотрудников. В белорусском законодательстве понятие опциона появилось после принятия Декрета Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики». Но опцион могли использовать в свой деятельности только резиденты ПВТ.
Законом Республики Беларусь от 05.01.2021 № 95-З «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ» предусмотрена возможность безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа и (или) работникам (далее – ключевые работники) акций/долей этого хозобщества. Такой механизм можно рассматривать как своеобразный опцион с возможностью ключевым работникам стать совладельцами бизнеса.
2. Одинакова ли процедура продажи (передачи бесплатно) акций и долей для частных и государственных фирм?
Основным отличием в процедурах является то, что в АО и ООО с долей государства безвозмездная передача либо продажа акций/долей хозобщества ключевым работникам осуществляется только с согласия Президента Республики Беларусь. Помимо этого ключевым работникам в таких АО и ООО безвозмездная передача акций (дополнительный выпуск)/долей осуществляется только при условии достижения показателей эффективности деятельности хозобщества по истечении сроков, определенных гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами.
Для АО без доли собственности государства установлено, что обязательное условие для безвозмездной передачи либо продажи акций ключевым работникам – это исполнение ими условий, предусмотренных локальными правовыми актами, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами.
Для ООО без доли собственности государства законодательно не предусмотрены какие-либо конкретные условия для безвозмездной передачи или продажи долей ключевым работникам, которые предусмотрены для АО. Полагаем, что частные ООО могут также установить такие условия. Например, достижение показателей эффективности деятельности хозобщества по истечении сроков и др.
3. Как выглядит (может выглядеть на практике) механизм (процедура) такой передачи, что нужно учесть компаниям?
В уставе АО и ООО должна быть предусмотрена возможность безвозмездной передачи или продажи акций/долей ключевым работникам.
АО механизм передачи акций может реализовываться двумя способами:
- эмиссии акций дополнительного выпуска в целях последующей их безвозмездной передачи либо продажи ключевым работникам при исполнении ими условий, предусмотренных локальными правовыми актами, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами;
- приобретение самим АО акций в целях их последующей безвозмездной передачи либо продажи ключевым работникам.
В первом случае АО выпускает новые акции, которые затем безвозмездно передает или продает их ключевым работникам. Во втором случае АО выкупает у действующих акционеров акции и затем их безвозмездно передает или продает их ключевым работникам.
В ООО реализация механизма осуществляется следующим образом:
- Передача доли в распоряжение ООО.
ООО может передать ключевым работникам только доли, которые находятся в его распоряжении. Для этого участники ООО должны передать часть своих долей на баланс ООО. - Принятие решения о передаче доли.
Безвозмездная передача или продажа доли (части доли) ключевым работникам осуществляется по решению общего собрания участников ООО (или решением единственного участника ………). Такое решение должно быть принято единогласно всеми участниками ООО. - Государственная регистрация изменений в устав в части смены участников ООО.
Необходимо учитывать, что после передачи ключевым работникам акций/долей они становятся полноправными акционерам/участниками АО/ООО со всеми правами и обязанностями, которые предусмотрены законодательством и уставом. Например, они имеют право участвовать голосовании на общих собраниях акционеров/участников, продать акции/доли, в том числе третьим лицам. В этой связи мы бы рекомендовали рассмотреть вопрос о заключении «старыми» участниками/акционерами с «новыми» — акционерного соглашения (для АО)/договора на осуществление прав участников (для ООО). В данном документе стороны могут предусмотреть, например, обязанность сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров/участников АО/ОО, согласовывать вариант голосования с другими акционерами/участниками АО/ОО, приобретать или отчуждать акции/доли по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций/долей до наступления определенных обстоятельств, чтобы интересы «старых» участников не нарушались, и в принципе передача части контроля «новым» участникам не вредила бизнесу.
Кроме того, следует учитывать и некоторые трудности. Есть некоторые ограничения, которые могут не позволить осуществить передачу долей/акций ключевым работникам.
В частности, надо учитывать, что безвозмездная передача акций/долей будет являться дарением, и соответственно к ней должны будут применяться нормы о дарении. Если в отношении безвозмездной передачи долей узкоспециальное регулирование отсутствует, то в отношении безвозмездной передачи акций есть нюансы. Так ч. 4 подп. 1.15 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 № 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг (далее – Указ № 277)» предусмотрено, что дарение акций юридических лиц Республики Беларусь может осуществляться только Республике Беларусь (ее административно-территориальным единицам) либо лицам, являющимся по отношению к дарителю родителями, детьми, усыновителями, усыновленными, супругом (супругой), родителями супруга (супруги), родными братьями и сестрами, внуками, бабкой, дедом, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.
Это означает, что анализируемая в рамках настоящей статьи норма о безвозмездной передаче акций не будет работать, пока не будут внесены изменения в Указ № 277.
Кроме того, также безвозмездная передача акций/долей ключевым работникам будет подлежать налогообложению. Это будет являться их доходом в натуральной форме. Налоговая база подоходного налога будет определяться:
- в отношении акций (для АО) – в размере их номинальной стоимости;
- в отношении долей (для ООО) – в размере части стоимости чистых активов организации, пропорциональной размеру доли физического лица.
