Автор:
Евгений Божко, адвокат
Изменения в Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон), опубликованные 27.01.2021[1], существенно затронули ЗАО.
Изменениями устраняются отличительные особенности ЗАО:
- число акционеров теперь, как и в ОАО, не ограничено (ранее – не более 50);
- акционеры ЗАО не имеют преимущественного права покупки акций, продаваемых другими акционерами этого ЗАО (ранее акционеры имели преимущественное право, после изменений – свободная продажа, акционеры находятся наравне с третьими лицами);
- акции ЗАО переходят к наследникам акционеров ЗАО без согласия ЗАО.
По сути после вступления в силу изменений в Закон ЗАО и ОАО будут отличаться только механизмом продажи акций: ОАО, за небольшим исключением, – на организованном рынке (т.е. в торговой системе организатора торговли ценными бумагами, в том числе фондовой биржи), ЗАО – на неорганизованном рынке (т.е. вне торговой системы организатора торговли ценными бумагами).
При этом законодатель допустил возможность предусмотреть в уставе ЗАО максимальное количество акционеров, а также преимущественное право покупки акций. То есть при желании можно сохранить существующий порядок. Кроме того, в переходных положениях к изменениям в Закон закреплено, что акционеры ЗАО до приведения устава ЗАО в соответствие с изменениями в Закон пользуются преимущественным правом покупки акций, продаваемых другими акционерами этого ЗАО. По наследованию акций в переходных положениях тоже сделана оговорка. В случае, если уставом ЗАО предусмотрено, что переход акций к наследникам акционера допускается только с согласия ЗАО и согласие этого ЗАО на дату вступления в силу изменений в Закон не получено, то со дня вступления в силу изменений в Закон такие наследники, являющиеся владельцами акций, становятся акционерами этого ЗАО, а указанное согласие не требуется.
Одним из самых существенных изменений, которые вносятся в Закон, является устранение ограничения по заключению акционерного соглашения между всеми акционерами. Возможность заключения акционерного соглашения появилась еще в 2016 году. Однако в том виде, в котором это было представлено, нельзя было в полной мере использовать возможности данного института. В частности, был один существенный минус: запрет на заключение акционерного соглашения между всеми акционерами ЗАО.
Изменения в Закон расширили перечень источников для увеличения уставного фонда ЗАО (при дополнительном выпуске акций). В частности, изменения в Закон позволяют увеличить уставный фонд ЗАО путем эмиссии акций дополнительного выпуска посредством зачета денежных требований к этому ЗАО. Иными словами − конвертируемый заем. Таким образом, при дополнительном выпуске акции могут размещаться и среди кредиторов ЗАО. В то же время в Налоговом кодексе не отражено, что доходы (прибыль), возникающие при конвертации денежного требования кредитора в акции, не являются объектом налогообложения налогом на прибыль. Это стоит иметь ввиду.
Также изменения в Закон вводят новый инструмент для финансирования ЗАО – безвозмездные вклады в имущество ЗАО, не приводящие к увеличению уставного фонда ЗАО и номинальной стоимости акций ЗАО. Здесь снова стоит учитывать налоговые аспекты (у ЗАО возникает доход, облагаемый налогом), а также законодательство об иностранной безвозмездной помощи (пока в него не внесены соответствующие изменения).
Кроме того, изменения в Закон позволяют предусмотреть в уставе ЗАО возможность опциона. В частности, ЗАО вправе осуществлять эмиссию акций дополнительного выпуска в целях последующей их безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа и (или) работникам этого ЗАО при исполнении ими условий, предусмотренных локальными правовыми актами, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами. В то же время изменения в Закон не меняют максимально возможный срок нахождения акций ЗАО в распоряжении у самого ЗАО − он всё также равен 1 году. Это стоит учитывать при реализации данного механизма на практике.
Актуальными для ЗАО, особенно с большим количеством акционеров, будут изменения по вопросу проведения общих собраний акционеров. Изменения в Закон позволяют акционерам предусмотреть в уставе ЗАО возможность использования электронной или иной связи, информационных сетей (систем) или программно-аппаратных средств и технологий при организации созыва и проведении общего собрания. То есть появится легальная возможность проведения общих собраний акционеров дистанционно, например, при помощи Zoom или Skype. Кроме того, отменяется обязанность по обязательному проведению общего собрания акционеров ЗАО в очной форме по вопросам избрания членов совета директоров (наблюдательного совета), членов ревизионной комиссии (ревизора), утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности ЗАО и распределения его прибыли и убытков. После вступления в силу изменений в Закон данные вопросы можно решать путем проведения собрания акционеров в заочной или смешанной формах.
Изменениями в Закон устанавливается срок для принятия акционерами решения о ликвидации ЗАО в случае уменьшения стоимости чистых активов ЗАО по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда (для ЗАО 100 базовых величин). Решение о ликвидации акционеры ЗАО должны принять не позднее 6 месяцев после окончания соответствующего финансового года, если указанное основание в течение данного срока не отпало (например, если стоимость чистых активов увеличилась до необходимого минимума, решение о ликвидации принимать не нужно).
Изменения в Закон вступают в силу 28.04.2021 и открывают перед акционерами возможность для самостоятельного регулирования важнейших вопросов деятельности ЗАО, которой стоит воспользоваться. До этой даты ожидается приведение в соответствие с изменениями в Закон других актов законодательства, непосредственно связанных с Законом, в том числе о ценных бумагах.
[1] Закон Республики Беларусь от 05.01.2021 № 95-З «Об изменении законов по вопросам хозяйственных обществ»
