«Большой» всегда не против что-нибудь купить. Но когда речь зашла о покупке бизнеса, мы решили проконсультироваться с юристом и руководителем практики интеллектуальной собственности SP&P Светланой Валуевой.
— Так сложилось, что люди у нас продают и покупают бизнес, не уделяя должного внимания этому вопросу. А как правильно покупать бизнес?
— В понимании многих физических лиц сделка продажи бизнеса заканчивается в тот момент, когда они приходят к нотариусу и подписывают договор купли-продажи доли в уставном фонде, вносят соответствующие изменения в устав общества — и полагают, что этим решили все вопросы. Порой мне кажется, что к покупке автомобиля мужчины подходят более сознательно, чем к приобретению бизнеса. Но! Покупателю бизнеса обычно видна только верхняя часть айсберга: устав, свидетельство о регистрации, реже — баланс… Некоторые покупатели даже баланс не смотрят.
— Это правда?
— Да. Более того, не все, что вы видите в балансе, реально отражает имущество и долги предприятия. Есть большое количество обязательств, которые в бухгалтерском учете просто не видны. Вы даже можете провести бухгалтерский аудит и не увидеть их. Есть немалое количество потенциальных долгов, таких как поручительство, залог, гарантия, которых вы в учете не найдете. Единственный способ обезопасить себя — надлежащим образом включать в договор положения, касающиеся гарантий продавца о предмете сделки.
То есть перед сделкой купли-продажи обязательно нужно выявить с помощью специалистов все существенные риски и включить их в гарантии продавца. Уже после того, как вы вступили в фактическое владение и управление бизнесом, нарушение таких существенных условий может являться основанием для предъявления требования о расторжении договора. Понимаете? Говоря простыми словами, гарантии продавца нужно зафиксировать в договоре, это обезопасит сделку.
— Подписание договора с гарантиями продавца обязательно перед покупкой бизнеса?
— Очень и очень желательно. В Беларуси нет такого понятия, как публичное раскрытие информации о предприятии перед продажей. Если вы планируете приобретать какой-то объект, вы имеете право и, действуя как разумный бизнесмен, должны получить от продавца всю существенную информацию о покупаемом деле.
Причем существенные критерии никто, кроме самого покупателя, описать не может. Он может описать их простым языком, а остальное — дело юриста. Это первый шаг.
Далее. Более чем распространенной практикой в иностранных юрисдикциях перед покупкой бизнеса является проведение так называемого «дью дилидженс», это английский термин. Он не имеет дословного перевода на русский, но в целом означает проверку надлежащей практики ведения бизнеса. Как правило, там есть корпоративный блок, когда проверяется статус реальных собственников и акционеров. Каким образом они приобрели свое право собственности? Не было ли «пороков» в данных сделках? Далее обычно идет проверка комплексных лицензионных условий — существующие лицензии, разрешения, сертификаты. Повлияет ли смена собственника на их действительность? Затем блок трудовых вопросов. Иностранные компании всегда, в большем или меньшем объеме, включают в проведение «дью дилидженса» аудит интеллектуальной собственности. Причем они смотрят не только близкие и более-менее понятные белорусским предпринимателям знаки, но также и авторские права.
— Вы говорили о пассивах, то есть о тех вещах, которые не сразу заметны и всплывают позже. Какие самые популярные неприятные «пассивы» всплывают в процессе белорусских сделок?
— Наиболее популярные проблемы — использование незарегистрированных торговых знаков, использование не принадлежащих лицу товарных знаков и ненадлежащая регистрация принадлежащих лицу объектов. Самая простая вещь — незарегистрированный товарный знак. На данной стадии белорусский бизнес понимает необходимость регистрации товарного знака. Но очень многие не хотят этого делать, чтобы не нести дополнительных расходов, полагая, что это никак не повлияет на их деятельность. Однако нужно не просто зарегистрировать, а сделать это в максимально выгодной форме, чтобы товарный знак охранял все, что вам нужно: от производства сахара до розничного бизнеса и автомобилей.
— Кто должен проводить аудит компании перед ее покупкой: юридическая фирма либо иная, отдельная структура?
— Если мы говорим о производственной компании, основной капитал которой сосредоточен в неком производственном процессе, оборудовании, то здесь, кроме юристов, вам нужен еще специалист, который сможет определить техническую и производственную готовность предприятия. Но этот вид аудита (технологический аудит) в Беларуси практически не развит. Как правило, иностранные инвесторы приезжают со своими специалистами.
— А ваша компания может делать юридический аудит? Что в него входит?
— Да. Объем аудита зависит от целей покупателя и сферы бизнеса. Но стандартные компоненты следующие: корпоративные и трудовые вопросы, недвижимость, интеллектуальная собственность, судебные разбирательства. Обязательно определение актуального статуса компании, не находится ли она в банкротстве, ликвидации и так далее. Многое зависит от баланса фирмы, от глубины периода, который исследуется, — год, три, пять. Если лицо, в отношении которого проводится аудит, активное и дает возможность получать информацию напрямую, реальный срок подготовки аудита — три-четыре недели. Но в целом, при условии предоставления всего комплекса информации, месяц — достаточный срок. Это быстро. В результате вы имеете юридическое заключение, где прописаны все возможные риски.
— Может ли юридическая компания дать оценку деловой репутации фирмы?
— Полагаю, что нет. В приватном разговоре юридическая компания может много чего дать, но в юридическом заключении оценку деловой репутации вы не увидите. И вы не найдете специального человека, который обладает знаниями в данной области, аттестатом или лицензией.
— Как бороться с популярным для Беларуси явлением, когда бизнес продается, но открывается новый с очень похожим названием? Есть ли какой-то метод борьбы с этим?
— Это недобросовестная конкуренция. Чтобы установить ее, нужно доказать несколько составляющих. Одно из обязательных условий — причинение реального ущерба либо потенциальная возможность убытков. Наш антимонопольный орган, как правило, настаивает на том, чтобы были доказательства того, что открытие компании с похожим названием принесло вам убытки. Что-то вроде письма от потребителей: «Уважаемая компания «Б»! Я обратился в компанию «Б1», и оказалось, что это не вы. Я был введен в заблуждение, заключил с ними договор и получил продукт ненадлежащего качества». Но такое бывает редко. Здесь есть несколько других вариантов, которыми вы можете подстраховаться. Фирменное наименование — это самостоятельный объект интеллектуальной собственности. Он будет защищать вас от полного сходства, но не сможет защитить от сходства до степени смешения так же хорошо, как товарный знак. Будучи участником ООО и понимая возможный риск, желательно застраховаться и, помимо наименования, иметь аналогичный товарный знак. Когда мы говорим о регистрации товарного знака, у нас куда больше шансов доказать свои права.
— Если человек уже купил бизнес, а потом началась история с незарегистрированными товарными знаками и прочее, есть ли оперативный выход из ситуации? Что нужно делать в первую очередь?
— Если при заключении договора купли-продажи вы не описали те обстоятельства, которые для вас существенны, вы все равно можете требовать расторжения. Но если договор стандартный, Петров купил у Сидорова долю за сто рублей, ваши шансы на расторжение договора и получение денег — 0-1%. Если же есть развернутый документ с указанием существенных гарантий, тогда шансы резко увеличиваются. То есть мы вернулись к тому, с чего начинали: перед покупкой бизнеса в любом случае нужно составить такой описывающий документ.
— Какие еще нематериальные активы могут «всплыть» после покупки бизнеса?
— Если предприятие инновационное или владеет какой-то технологией, очень важно проверить, насколько эти разработки защищены и обладает ли предприятие правами на них. Работники, которые трудятся на предприятии и создают объекты интеллектуальной собственности, автоматически не получают на них права. Все, что создано по заданию и на средства нанимателя, является служебным объектом. Но если наниматель ненадлежащим образом оформил трудовые отношения, то могут возникнуть споры о том, является ли такой объект служебным. Если окажется, что нет, то в будущем можете ожидать пару-тройку исков от работников.
— Как себя обезопасить?
— Проверить, как оформлены трудовые отношения нанимателя с такими работниками. Как правило, если мы говорим об инновационном предприятии, там есть конструкторское бюро. Проверяются контракты ключевых работников, должностные инструкции и так далее. Такая проверка очень важна, и даже если заказчик нас не спросит об этом, мы напомним сами.
— Если мы не покупаем, а, наоборот, готовим бизнес к продаже, что мы можем сделать с нематериальными активами, чтобы продать его дороже?
— Обязательно нужно провести аудит своих нематериальных активов. Обязательно проверить свой софт. Если он нелицензионный, придется подумать, что отвечать на вопросы покупателей. Нужно проверить все коммерческие обозначения. Подать заявки, зарегистрировать их надлежащим образом.
Текст: Дмитрий Новицкий
Фото: Глеб Малофеев
