Авторы:
Александра Серикова, помощник адвоката
Станислав Лашкевич, помощник адвоката
Александр Лобатый, адвокат, руководитель практики урегулирования споров
3 января 2021 года вступили в силу изменения в Закон Республики Беларусь от 18 июля 2004 г. №305-З «О нотариате и нотариальной деятельности» (далее – Закон). Была изменена также Инструкция о порядке совершения нотариальных действий[1], вступило в силу Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 16.12.2020 N 727 «О мерах по реализации Закона Республики Беларусь от 29 июня 2020 г. N 33-З «Об изменении законов по вопросам нотариальной деятельности»[2].
Большинство изменений коснулись организации работы нотариусов. Например, были уточнены правила образования нотариального бюро, определения места совершения нотариального действия, развит институт гражданской ответственности нотариусов и др.
Однако собственникам бизнеса будут особенно интересны отдельные изменения, касающиеся оформления взаимоотношений как внутри компании, так и с контрагентами.
Так, статья 54 Закона была дополнена новыми нотариальными действиями, среди которых удостоверение отмены доверенности и удостоверение заявления участников общества с ограниченной ответственностью (общества с дополнительной ответственностью) о выходе из общества.
Удостоверение отмены доверенности
Согласно части 1 пункта 3 статьи 78 Закона нотариально удостоверенная доверенность может быть отменена путем нотариального удостоверения ее отмены любым нотариусом, должностным лицом загранучреждения.
Такая норма существовала и раньше, однако теперь удостоверение отмены доверенности приобрело статус нотариального действия.
Кроме того из перечня сведений, составляющих нотариальную тайну, исключены сведения о самой доверенности (ФИО/наименование доверителя, дата удостоверения доверенности, ФИО нотариуса, удостоверившего доверенность, порядковый номер в реестре) (абз. 2 ч. 2 п. 1 ст. 9 Закона). Раньше только сведения об отмене доверенности не составляли нотариальную тайну и могли быть опубликованы в свободном доступе.
Теперь же на законодательном уровне закреплено правило о том, что сведения о доверенности, а также о её отмене должны публиковаться на сайте Белорусской нотариальной палаты.
Указанные изменения поднимают вопрос о правилах проверки действительности нотариально удостоверенной доверенности.
Зачем проверять, была ли отменена доверенность контрагента?
В силу п. 2 ст. 189 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), если сторона по сделке знала или должна была знать о том, что действие доверенности представителя второй стороны прекратилось, то права и обязанности, приобретенные в результате такой сделки, не сохраняют свою силу ни для представляемого, ни для контрагента.
Поэтому важно при заключении договора удостовериться, что лицо, которое подписывает договор с другой стороны, уполномочено на такое подписание и действие его доверенности не прекращено, доверенность не была отменена.
Согласно п.1 ст. 190 ГК об отмене доверенности, представляемый обязан сам известить лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, то есть своих контрагентов, для представительства перед которыми была выдана доверенность.
Таким образом, по общему правилу, установленному ГК, обязанность уведомлять своих контрагентов об отмене доверенности лежит на представляемом. Если сторону не известят об отмене доверенности, права и обязанности по совершенной сделке сохранят свою силу для такой стороны.
С одной стороны, с точки зрения принципов добросовестного и разумного поведения, все третьи лица могут считаться извещенными об отмене доверенности после опубликования соответствующих сведений на сайте https://enotary.by, так как доступ к такой информации является свободным, а обязанность по её размещению закреплена законодательством. То есть любое лицо, которому представили удостоверенную нотариусом доверенность может считаться лицом, которое должно было знать об ее отмене.
Справка
В Российской Федерации, в отличие от Республики Беларусь, действует презумпция, согласно которой все третьи лица (т.е. все, кроме представителя и представляемого) считаются извещенными об отмене нотариально удостоверенной доверенности после опубликования соответствующих сведений в реестре нотариальных действий (абз. 4 п. 1 ст. 189 ГК РФ).
С другой стороны, соответствующие изменения (в части правил извещения об отмене доверенности) в Гражданский кодекс Республики Беларусь внесены не были. Это, в свою очередь, означает, что указанное правило, по аналогии с законодательством Российской Федерации, действовать не будет, а представляемый всё еще должен будет извещать всех третьих лиц об отмене нотариально удостоверенной ответственности самостоятельно.
Тем не менее, с целью предотвращения судебных споров, рекомендуем в любом случае проверять действительность нотариальной доверенности контрагента на сайте https://enotary.by.
Удостоверение заявлений участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью о выходе из общества
С 3 января любой участник ООО (ОДО), желающий заявить о своем выходе, имеет возможность удостоверить свое намерение.
Удостоверение заявления в нотариальной форме не является обязательным условием и не предусмотрено Законом Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», однако будет отличным помощником для предотвращения последующих споров.
Для того, чтобы нотариус удостоверил заявление о выходе, ему необходимо проверить множество фактов.
Так, согласно пункту 85-7 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий при удостоверении заявления участника общества о выходе из общества нотариус проверяет, не является ли заявитель единственным участником общества, о выходе из которого удостоверяется заявление, и факт участия заявителя в таком обществе по информации из ЕГР.
Однако Инструкция оставляет без внимания вопрос о проверке нотариусом действительного намерения участника.
Согласно ч. 3, 4 п. 32 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 N 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» буквальное значение содержащихся в заявлении о выходе слов и выражений должно определенно выражать волю участника о его выходе из состава участников. Обращение участника, информирующее Общество о принятии участником решения о выходе из общества и определенно не выражающее волю участника о его выходе не может рассматриваться в качестве заявления участника о его выходе из общества.
Так, к примеру, не может признаваться надлежащим волеизъявлением заявление о выходе под условием (например, под условием выплаты действительной стоимости доли в течении определенного периода), или просьбу об увольнении или лишь требование о выделении доли в уставном фонде.
Полагаем, все указанные обстоятельства должны теперь проверяться нотариусом при удостоверении заявления о выходе из состава участников Общества.
Неосвещенным в Законе, к сожалению, оказался вопрос о действиях нотариуса после удостоверения заявления участника о выходе из общества.
Согласно пунктам 85-6, 85-7 Инструкции заявление подписывается в присутствии нотариуса в двух экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса, второй — выдается заявителю.
Из указанных норм следует, что участник Общества, заявивший о своём выходе, самостоятельно направляет удостоверенное заявление в Общество. Нотариус, в свою очередь, не предпринимает никаких действий по извещению Общества, направлению в Общество необходимых документов о выходе участника.
Следовательно, вопросы о том, получило ли общество заявление, было ли оно зарегистрировано, не было ли оно утрачено, утеряно, всё еще могут возникнуть в случае возникновения судебного спора. Все эти факторы сейчас имеют существенное значение при определении момента выхода лица из состава участников общества.
Так, к примеру, встречаются случаи, когда Общество, получив заявление о выходе, в суде занимает позицию о том, что в конверт участник вложил не заявление, а пустые бумажные листы. Опровергнуть данные доводы бывает трудно.
В этой связи рекомендуется направлять заявления заказными почтовыми отправлениями с описью ценных вложений.
В качестве еще одного способа предотвращения спорных ситуаций участник может обратиться к нотариусу за совершением еще одного, другого нотариального действия – «принятие заявлений граждан и юридических лиц для осуществления передачи другим гражданам», регулируемого статьей 99 Закона.
В таком случае заявление о выходе будет направлено самим нотариусом Обществу посредством почтовой связи заказным письмом с уведомлением о получении или вручается нотариусом адресату лично под роспись. Моментом выхода участника из будет является дата подачи (поступления) в Общество заявления о его выходе либо иная указанная участником в заявлении дата выхода.
Вместе с тем, при рассмотрении данного механизма следует учитывать срок, в течение которого такое заявление поступить в Общество. В случае, если требуется более оперативная подача такого заявления, рекомендуется осуществить доставку такого заявления нарочно с подтверждением получения Обществом такого заявления (например, путем учинения на копии заявления отметки о принятии заявления).
[1] Утв. Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 23.10.2006 N 63 (ред. от 10.12.2020) «Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий»
[2] «Положением о порядке внесения сведений в единую электронную систему учета нотариальных действий и наследственных дел, составе вносимых сведений, а также о порядке предоставления из этой системы сведений», «Положением о порядке выдачи нотариальными архивами архивной справки, архивной копии, архивной выписки»
